商业秘密保护中的反向工程是什么？一起来看看吧

在商业秘密保护中，我们可以通过一些合法行为获得商业秘密，比如独立开发、接受其他商业秘密所有人的许可、对产品公开使用或公开展出进行观察、从公开出版物中获得商业秘密等，还包括运用反向工程获得商业秘密。

一、什么是反向工程

反向工程是一个技术术语，指通过对产品进行解剖和分析，从而得出其构造、成分以及制造方法或工艺。

反向工程是合法的吗？不一定，反向工程作为一种技术行为本身是一种中性行为，在商业秘密保护上既不必然合法，也不必然违法，是否合法在于以下三点:

（一）反向工程的对象是合法取得还是违法取得

合法反向工程的前提，是必须具有合法的物权，通过公开市场购买市售产品，是使反向工程合法的最通常手段。由购买市售产品取得产品物权，从而解剖、分析属于自己的物品，属于正当的竞争手段。但若派卧底潜入竞争对手工厂内将其产品私自夹带出来，即使后续研发确实投入了人力物力财力，该行为也是不被法律所允许的。反向工程对象的物权，还可以通过其他合法渠道取得，如转让、赠予等。

（二）反向工程本身是否违反约定义务

反向工程是否合法有时不能只看是否具有物权，断言只要具有物权就不违反法律是片面的。

反向工程的对象是合法购买，但购买者若承担了不进行反向工程的义务，这时虽然得到了物权，但是由于约定，购买者丧失了反向工程的权利。

反向工程的对象是合法购买，购买者又没有承担义务，但进行反向工程者的雇员对商业秘密权利人负有义务，这时反向工程也是违法的。例如，一个企业雇用与商业秘密权利人有保密合同的跳槽人员，来对市售的商业秘密产品进行反向工程，该企业的反向工程就违反了保护商业秘密的法律规定。

（三）反向工程的实施人并无对该技术秘密的保密义务

这种情况下，实施人将该技术秘密故意泄漏或公开，均属合法行为，初始权利人难究其责。

二、反向工程应该注意的问题

反向工程具有法律上的重要意义，在诉讼中可直接证明取得商业秘密的合法性。合法运用反向工程也要注意两个方面的问题：

一方面，由于反向工程进行的过程中，获取技术秘密也需要有真实的研发过程，即企业获得他人产品内的核心技术依旧是需要一个研发周期及过程的，期间会有人员投入、资金投入、生产试验、失败记录等为解析该反向工程的研发过程及记录，该研发生产过程对于反向工程而言是必不可少的。所以实施反向工程时，首先应保存好合法的物权凭证，如产品发票、供货合同等。其次，对反向工程的每一步均进行详细文字记录或照相、录像，还要求有关人员、机构签字、盖章。最后，反向工程的研究结果和实物对象被妥善保管，以便查证等。

另一方面，对参加反向工程的人员进行筛选。去掉可能接触过竞争对手商业秘密的技术人员，从竞争对手企业跳槽过来的人员更不能参加反向工程，从而使竞争对手丧失推翻反向工程合法性的证据。

同时要特别注意“黑箱封闭”的情况。所谓“黑箱封闭”的情况，是指含有商业秘密的产品出租、寄托时，不同于产品出售，产品的所有权并不发生转移，只是使用权、保管权暂时由租用人、受托人行使，此时产品中包含的商业秘密权不发生转移。出租人、寄托人如果在合同中明确规定“黑箱封闭”条款，租用人、寄托人如果使用反向工程，既违反了约定的义务，又可能由于损害他人的物权，从而构成侵犯两重权利。